Secondo tale disposizione occorre verificare se la partecipazione risulti o meno di controllo.

Per la nozione di controllo occorre fare riferimento all’art.167 del TUIR che ne prevede la qualifica al conseguimento di almeno una delle due seguenti condizioni:

• “sono controllati direttamente o indirettamente, anche tramite società fiduciaria o interposta persona, ai sensi dell’articolo 2359 del Codice civile, da parte di un soggetto di cui al comma 1⁴ ”
• “oltre il 50 per cento della partecipazione ai loro utili è detenuto, direttamente o indirettamente, mediante una o più società controllate ai sensi dell'articolo 2359 del Codice civile o tramite società fiduciaria o interposta persona, da un soggetto di cui al comma 1”

Nel caso di partecipazione di controllo, si considerano Paesi a fiscalità privilegiata quelli che rientrano nelle condizioni di cui all’art. 167 c. 4 del TUIR ovvero “sono assoggettati a tassazione effettiva inferiore alla metà di quella a cui sarebbero stati soggetti qualora residenti in Italia”⁵ e oltre un terzo dei proventi sono realizzati attraverso i cd. Passive Income, nei quali, oltre ai classici Interessi; Dividendi e Royalties, sono ricomprese anche le cessioni di beni e le prestazioni di servizio a basso valore aggiunto effettuate nei confronti di soggetti controllati, controllanti o controllati dalla stessa controllante.

Nel caso in cui la partecipazione non sia di controllo, occorre invece fare riferimento alla lettera b) del comma 1 art. 47/bis del TUIR che individua a fiscalità privilegiata quei Paesi che abbiano un livello di tassazione nominale inferiore al 50% di quella italiana, tenendo conto di eventuali regimi speciali esteri⁶.

Tali disposizioni possono essere disapplicate nel caso in cui il contribuente dimostri che il soggetto non residente svolga una reale attività economica tramite l’impiego di personale, attrezzature, locali, o che “dalle partecipazioni non consegua l’effetto di localizzare i redditi in Stati o territori a regime fiscale privilegiato”⁷